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浅议专利审批过程中行政复议的利用

 嘉权专利商标事务所 薛建强

行政复议是指公民、法人或者其他组织不服行政主体作出的具体行政行为,认为行政主体的具体行政行为侵犯了其合法权益,依法向法定的行政复议机关提出复议申请,行政复议机关依法对该具体行政行为进行合法性、适当性审查,并作出行政复议决定的行政行为。是公民、法人或其他组织通过行政救济途径解决行政争议的一种方法。行政复议适用范围较广,除非特别规定,否则针对大多数行政行为都可以提出行政复议。

然而,《专利审查指南》(下称指南)中仅第五部分第十章提到了行政复议,其记载了针对专利权评价报告不能提起行政复议和行政诉讼。但指南中并未提及针对国家知识产权局的何种行政行为可以提出以及如何提出行政复议,申请人对行政复议相对了解较少,应用也较少。事实上,针对国家知识产权局在专利审批过程中的绝大多数行政行为都可以提出行政复议。

案件回放:

某案,国家知识产权局于2016年12月26日发出《驳回决定》。该案复审期限届满为2017年4月10日,而恢复复审权利的期限届满日为2017年6月10日。申请人于2017年5月23日针对《驳回决定》向国家知识产权局复审委员会(下称复审委)提交了《复审程序恢复权利请求书》和《复审请求书》,但由于疏忽,申请人在2017年5月23日将权利恢复请求费、复审费,错缴给另一专利申请。

复审委于2017年7月12日发出《恢复权利请求审批通知书》,审批结果为恢复权请求视为未提出。

此时,由于已经超过了恢复复审请求的期限,那么申请人寻求行政救济的途径通常是行政诉讼,但这无疑是难度大、费时和不经济的,并且也会消耗较多的行政资源。

指南第五部分第七章第 6.3节中记载了:“已在规定期限内提交了书面请求或缴足恢复权利请求费,但仍不符合规定的,审查员应当发出办理恢复权利手续补正通知书,要求当事人在指定期限之内补正或者补办有关手续”。

申请人认为,国家知识产权局在没有收到复审费和权利恢复请求费的情况下,应当发出《办理恢复权利手续补正通知书》,但是国家知识产权局没有给复议申请人补正的机会,而是在恢复权利期限届满后直接发出《恢复权利请求审批通知书》,认定该请求视为未提出。另一方面,申请人已经提出了书面的《复审程序恢复权利请求书》和《复审请求书》,虽然由于疏忽导致事实上没有缴费,但可见申请人是希望并且积极履行恢复复审的权利的。申请人以此为由向国家知识产权局提出行政复议。

复审委于2017年09月29日发出了更正通知书,撤消了2017年7月12日发出的《恢复权利请求审批通知书》,恢复并受理了复审请求。

嘉权视角:

对于复审请求和恢复权利请求等行为,由于申请人往往并非在提出请求时第一时间缴费,而是存在一定的滞后性。国家知识产权局在没有收到相关费用时,通常是在相应期限届满后直接发出审批通知书,裁定所述请求视为未提出,而不会发出补正通知书。这样实质上导致了申请人没有享有指南中规定的补正机会。而对于恢复权利请求,一旦视为未提出,给申请人带来的损失是比较严重的,并且救济起来比较困难。

由于我国专利制度建立时间相对比较短,专利审批过程中部分相关操作方式和规定仍存在不合理之处。例如对于申请人提出复审请求和恢复权利请求等但没有及时交费的行为,笔者认为国家知识产权局可以根据时限的具体情况以及一般的申请人缴费时间统计结果,及时发出补正通知书,给与申请人纠正的机会,避免申请人的权益受到不应有的损失。

申请人在认为国家知识产权局的行政行为不合理的情况下,可以通过多种途径以合法的方式寻求救济,这其中行政复议不失为一种便捷高效且经济的救济方式。这种寻求救济的过程和行为也可以促进国家知识产权局对相关操作方式和规定做出更加合情、合理的修正。

∣作者介绍

薛建强博士是前国家知识产权局专利审查员、复审员、PCT审查员。在国家知识产权局专利局专利审查协作北京中心工作 7 年,审理发明专利申请 700 多件,并作为主审员/参审员参与 70 多件复审案件的审理,并质检过发明专利的实质审查和复审各40余件,通过了国家知识产权局高级检索认证。同时还承担PCT 申请的国际检索和初审、新审查员培训、学术课题研究、专利性检索及分析、侵权检索及分析等多项工作。曾赴多家国内大型医药及化工企业调研,为相关企业提供专利撰写建议、审查意见答复、检索知识培训及咨询服务。另作为第一代理人参加数次专利诉讼,2012年考取中国专利代理人资格。

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